十三、原告提交证据注意事项。 根据诉讼请求的顺序或者按照事件发展的时间或者按照一定的逻辑结构整理证据。按请求的顺序或者时间顺序无需多谈。按照逻辑结构是什么意思呢?比如,原告的重要理由是对方违约,你就得把对方违约的证据放在前面,违约是提出违约金或赔偿金或解除合同……的前提条件。你要说对方质量不合格当然就要把对方质量怎么不合格的证据放在前面。如果诉讼时效对方有可能挑毛病,你就得把时效是如何连续的证据放在前面。根据案情整理证据,具体问题具体分析,别杂乱无章的一大片,符合常人的思维逻辑就行了。目的就是让法官非常容易地看明白。证据搞的清楚开庭就会顺顺当当地进行。否则,连自己都颠三倒四的,法官就会更糊涂啦。 是不是提交的证据越多越好呢?不是。能够充分证明你的意思就行,千万不能提交起反作用的证据。一个官司需要统筹设计,准确判断对方会想什么做什么,不能“摸着石头过河”。原告要有当导演的意识,引导庭审的进行才对。 要按照法院指定的举证限提交证据。前些年打官司人们不重视一审,有人在二审才提交关键证据,2001年最高法院出来个83条的证据规则,要求在举证期限内提交,不允许搞突然袭击。当然这一点不同的法院或不同的法官掌握的也不一样。为谨慎起见还是在举证期限内提交好,交晚啦对方一般就不会质证。也容易给法官留下偏袒对方的机会。 对于自己无力取得的证据要在举证期限届满前书面申请法院调取。即使一审法院不去调取也不要紧,二审还有机会。 十四、被告提交证据注意什么。 被告要比原告简单地多,提交证据反驳原告的诉讼请求即可。不必多交,以免画蛇添足。 十五、举证质证注意事项。 举证质证眼睛瞪大点,关键问题要态度肯定,不要含含糊糊,让人家生疑。但是对于无法否认的证据要痛快地承认,给法官诚实的印象。如果一律否定对方的证据,让法官怎么想,有的事情非常明确啦,你再否定还有什么意义呢?只能给人家留下胡搅蛮缠不诚实的印象。果如此,你提交的证据和你说的话让法官又会怎样想呢?不诚实的质证意见千万要用在最关键的地方,不能随便说。举证质证搞的扎实,法庭辩论就不要重复啦,说明新问题或者强调关键点加深法官的印象即可。开庭有点像演戏,让法官看材料、看表情都认为你说的都是真的,开庭就成功啦。开到最后一般的案子输赢的关键点在哪儿就显现出来,胜负就有感觉啦! 十六、怎样对待法官提出的调解。 前几年强调和谐,法官经常死乞白赖的压两头促成调解,现在仍然也会问:“双方是否可以调解”。即使不愿意也要回答:“可以”,必须给法官面子,心里不愿意可以提高条件自然也就调解不成。当双方都不愿意调解时,让对方说出来好,法官自然就会认为对方不好办事。如果调解的方案和自己的期望值相差不大一定要争取调解成功。原因是,万一判决下来不满意还得要上诉,继续劳民伤财打二审,整体而言改判的希望不超过20%。一审没有明显的错误或者没有过硬的新证据那就是维持原判。自己办二审耽误人力物力分散老板的精力,老板的精力就是钱。要是请律师又得花钱,成本费、律师费、加耽误生产或许比赢回来的利益都大。还有更重要的,如果对方是还可以的客户,调解不伤面子,今后还可以继续合作。打官司只是解决问题的一种手段,老板开公司为了赚钱,而不是为了真理而斗争!该得要得,该失要失,会妥协才是大智慧。不可能一个芝麻粒都不丢,丢啦芝麻再去市场上捡西瓜啊!能进会退才是高人,吕布、关羽、张飞、周瑜、陆逊、吕蒙……本事都相当了得。吕布除了有一场轰轰烈烈的爱情啥事也没有干成,枉有三国第一勇之称。关羽、张飞牛X闪电,还不是身首异处。周、陆、吕更惨!我看都不如人家赵子龙,7旬还能力战8将,一枪刺死魏军先锋。一辈子不犯错误,“常胜将军”何等英雄!还有人说子龙平庸,什么眼神! 十七、认真阅读庭审记录。 庭审笔录签字后就是证据,就不能再反悔啦。记录是一目了然的材料,录音录像也没有纸质的材料方便保管和阅读。所以,非常有必要认真阅读记录,重点看自己的关键发言记录得是否正确,也要看对方的发言。对书记员有点怀疑是对的,不留给法院偏袒对方的一点机会。尤其在证据不是非常充分的时候,发言的承认或否认就显得非常重要啦。比如,诉讼时效有争议的案件,对方如果承认某年某月来要过账,时效就连上了,人家要是否认又没有其他证据就不好办啦。有时候一句话就决定官司的胜负。办任何事情就是俩字“认真”。办事不认真读书再多也没有用,只能误事。当然啦,看笔录也不要鸡蛋里挑骨头,关键是看意思准不准。经常是书记员着急吃饭或下班,你要老是没完没了要求改,谁不反感啊! 十八、开庭成功的标准是什么? 姚律师认为,自己说得清楚,法官听得明白,书记员记得准确,证据有条有理,就OK啊。用输赢做唯一标准不科学,事情都是多因一果。切忌夸夸其谈,法官心不在焉,书记员也记不上,自己还感觉良好。2002搞过一次全国律师辩论大赛,像演戏,说话像机枪扫射,模仿90年代的亚洲大专辩论赛。搞了一届独生子就没有下文啦。还有很多电视剧把律师都演成机枪手或间谍。严重误导群众,有害于普法。《离婚律师》更是胡扯,律师还经常上当事人家里做功课,双方的律师还搞到一块啦。 该赢的要赢,没理的也得赢,这个世界上还有公平吗?反对别人腐败自己总想腐败,这就是多数人的心态。如果你有理有据的官司,法官即使想做手脚但却不敢,或者再大的官打招呼承办法官也不敢办,才是最成功的开庭。法官也好,领导也好,谁愿意拿自己的饭碗或乌纱帽开玩笑啊!黄大法官厉害吧,自己不也进去了吗?没有理的官司靠打关系,一旦赢了定时炸弹也就埋下了。法官一出事又得都翻过来不用说,弄不好还得跟着进去。钻头不顾腚的事睡觉也不踏实,干净利索才是最高境界。干任何工作都应当学习丁俊晖、李东华,精益求精出神入化! 十九、怀疑或发现对方或法官有不法行为怎么办? 发现太好办,固定证据向有关部门反映,实在不行就公开。上海的5名法官一上网不就立马开除嘛。不过即使人家有违法行为证据通常难以取得。侦探的活律师不在行,你得自己动脑筋啦。如果只是怀疑不好办,有时候是心里问题,就像自己家丢了驴,怎么看邻居都是偷驴的,等找着以后再怎么看又都不像啦。姚律师经常说一句话,别人认识谁我们管不了,别人想什么做什么我们也管不了。我们只能管自己,我们能做的只能是把工作做得更仔细更扎实。只能向着无懈可击的完美目标前进,即使对方找到领导或法官,也让他们有贼心无贼胆,我们的工作就到家啦!还有二审再审呢,没有人敢明目张胆地颠倒黑白。你要觉得裁判不公,原因有二,一是自己工作质量不高让人家有漏洞可钻,这要怪自己。二是你对事实或法律理解有偏差,也是“屁股决定脑袋”,后者占多数。 二十、赢了官司怎样才能顺利执行? 有的人费了九牛二虎之力打赢官司,可空有判决书一份,执行不了。赖谁,答曰:“赖自己”。起诉前就应当充分掌握“敌情”,情报要准确,对方有没有财产,何财产,在何处……?要想办法弄清楚。如果案子不大,对方也是有头有脸的公司当然没有必要保全。但如果对方是小公司案值又大,一定设法保全。还有的老板心眼不全,还没有下决心起诉呢就到处嚷嚷着要告人家。那不是提前通知吗?看看人家希特勒在进攻苏联之前还签订一个《苏德互不侵犯条约》呢。如果对方只是暂时困难,老板事业心又强并不是想赖账,还不如说:“哥们,先别着急,有什么困难需要我司帮忙说话?”。“救别人就是救自己”,待对方盈利后又能履行还交个朋友呢?如何跑法院和执行官沟通法律上没有技术含量,不属于我们讨论的范围。执行不顺利,根子在起诉前工作不扎实,或者决策失误根本就不该签这个合同。签合同之前情报工作尤其重要!重大交易除自己用心还不够,必须要请律师和会计师做尽职调查的。 二十一、输了官司怎样逃避执行。 这个问题不是我们讨论的范围,起码说不该研讨如何当老赖。如果想在江湖上混,就不要让生意伙伴都怕你。公司吊销、人去楼空、不接电话、找不着人……过着东躲西藏的日子还不如上班踏实呢!做生意没有那么容易,越成功风险越大,责任越大。应当量力而行,空手套白狼乱世出英雄的时代过去啦!要是在80年代,国家还追着你贷款呢,现在是各方面越来越完善,不执行判决坐飞机都困难,住宾馆也受限。网络时代无所遁形啊!做生意不能太冒险,一旦失败非常难受。如有能力还是履行为好,总结经验继续前进。 二十二、如何对待官司? 让姚律师说就是预防为主。孙子兵法讲“……不战而屈人之兵,善之善者也!”姚律师改革一下“彼此皆无需兴兵,善之善者也!”,当然啦,国家放弃国防肯定不行,公司不被别人告或不告别人还是有可能做到的,即使避免不了最起码说也可以减少。有的公司摁下葫芦起来瓢,老板经常焦头烂额还怎么做生意。有一门学问叫“风险管理”,是姚律师2003混研究生的专业,法律风险管理只其中的一项内容,合同风险管理是法律风险管理的主要内容。甚至把劳动合同也可以纳入合同管理的范畴。大企业做的多,中小企业忙着发展一般顾不上这些。 怎么预防呢?一、自己签合同要量力而行,不做力不从心的事;二、不和没有履行能力没有信誉的公司打交道;三、情报要准,合同要签好,一旦需要打官司不费力还能打赢。还是那句老话“害人之人不可有,防人之心不可无”。有的老板打官司连被告都找不着,人家手机一关就没招啦。如果签合同之前,让对方把相关信息提供全面,调查核实后再签,出了事还能找着人吧。如果你能找到老板的家,因为几十万一般的老板就不会赖账。要是再有担保措施就更好啦。当老板不容易,尽管我们要“大众创业万众创新”,成功的毕竟是少数。 二十三、没有官司律师不是失业了吗? 错。真正会用律师的老板也不是主要让律师打官司,而是在日常经营中发挥作用,打官司只是处理突发事件而已。也有人比喻打官司是消防队,预防官司是保健医。扁鹊的大哥厉害,治未病之病。现在也有人讲亚健康问题,律师也可以再提前一步治亚健康。但真正的理想状态这些都不是,而是律师深入服务企业经营的全过程。从公司怎么成立、公司章程制定、股东会怎样开、企业的规章制度订立、劳动合同签订、薪酬制度、股权激励制度、合同谈判、投资融资、上市并购、破产解散、老板有了小三怎么办、老板该不该离婚、如何离婚……,一句话企业的所有大事律师都可以参与。方方面面都要依法进行,并且同时寻求利益最大化。当然,这是个理想状态很少老板有这个认识。雇个前台还得花几万呢,要是花几万请个律师可不行,比割肉都心疼!我们国家几千年来都是有事找领导,律师制度从大清算起才100年,真正律师发展也才是1993搞市场经济以后的事,最先进的技术我们马上就能用上,但社会制度思想观念几十年也不一定能前进多少。马克思说这叫“社会意识的相对独立性”。我们的文化是找领导,西方的文化是问律师,这才是问题的根本。律师制度是舶来品水土不服,还需要时间。搞文物的马未都水平相当高,明白这个道理,有的法学教授干一辈子都不懂。这赖不着任何人,就是这样的文化传统,请客送礼不需要普及,压都压不住。18大以来强调依法治国,会越来越好,但也不可能一步到位一下子就取代了官本位。法律的作用再增大,但肯定是一个漫长的过程。最像中国胃必须喝热水喝热汤吃热食,你要非得三明治、凉啤酒、加带血丝的牛肉我们也受不了。很多律师不明白这个道理每天都在牢骚中,对身体很不利,也给客户办不了事。当前状况下律师的出路就是帮助客户成功或者更成功的同时自己成功。所以姚律师的重点是合同公司等民商法。 |